成人高考專升本民法考試模擬題及答案(4)
湖北成教網(wǎng)小編給大家匯總整理了成人高考專升本民法考試模擬題及答案(4)，大家可以參考練習并核對答案判斷正誤。
二、判斷題
31.自然人因戰(zhàn)爭下落不明，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿2年的，對他可以申請死亡宣告。( )
32.《民法通則》規(guī)定，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)受到侵害時，有權(quán)要求停止侵害，恢復名譽，賠禮道歉，并可要求賠償損失。( )
33.某運動員將其參賽所得的金牌送給其教練，該運動員對其金牌的處分屬于事實處分。( )
34.債務(wù)承擔協(xié)議須經(jīng)過債務(wù)人同意才能生效。( )
35.一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為3個月。( )
36.管理事務(wù)違反本人意思的，不可構(gòu)成無因管理。( )
37.合同中的抗辯權(quán)發(fā)生在各種合同之中。( )
38.租賃期限內(nèi)，出租人未通知承租人的，不得隨意出賣出租物。( )
39.依我國《商標法》的規(guī)定，商標權(quán)人需要改變注冊商標的標志的，應(yīng)當重新提出注冊申請。( )
40.當事人對損害都沒有過錯的，根據(jù)實際情況，分擔民事責任。( )
三、簡答題
41.簡述代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。
42.簡述肖像權(quán)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。
43.我國《著作權(quán)法》規(guī)定的鄰接權(quán)的種類有哪些?
四、論述題
44.簡論債權(quán)人的代位權(quán)。
五、案例題
45.甲有父母、配偶及子、女(音樂教師)各一人。甲去世，留有遺產(chǎn)房屋6間、存款5 000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定：房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承，古字畫贈給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未做處理?，F(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己;甲的父母皆年邁且喪失勞動能力，又無獨立生活來源，主張要2間房居住，其他繼承人亦對繼承份額發(fā)生爭議，訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購字畫還有10 000元債款未還。訴訟開始，甲的兒子未表示放棄繼承權(quán)，但卻以不愿傷害親屬關(guān)系為由，不愿參加訴訟。問：
(1)甲的遺囑是否有效?
(2)甲的女兒的要求是否合理?
(3)甲的債務(wù)如何清償?
(4)甲的父母應(yīng)否分得遺產(chǎn)?
(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?
46.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理，修理部讓15日后取貨。甲取貨時，修理部說修理費140元，甲認為此費用過高，拒絕支付。修理部扣留了電視機，并告知甲快交，否則將變賣電視機。半年后，甲未索要電視機，也未交修理費。后來，甲又將一錄像機送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元，且說140元以電視機抵。修理部不同意，說黑白電視機沒人要，于是退了電視機，扣留了錄像機，告訴甲限1個月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果，甲訴之法院。問： 修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機?為什么?
參考答案及解析：
二、判斷題
31.×?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定應(yīng)為4年。
32.√?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定了非財產(chǎn)責任和財產(chǎn)責任。
33.×。送給就是贈與，是法律處分。
34.×。經(jīng)債權(quán)人同意而不是必須經(jīng)債務(wù)人同意。該協(xié)議本身通常就是債務(wù)人同意才簽訂的。
35.×?！稉７ā芬?guī)定為6個月。
36.×。無須本人意思，否則就成了合同。
37.×。單務(wù)合同中無抗辯權(quán)，雙務(wù)合同中才有。
38.×。出租人可以出賣，但應(yīng)保障承租人在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)。
39.√?！渡虡朔ā返?2條有明確規(guī)定。
40.√?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定了公平責任，由無過錯的雙方分擔責任。
三、簡答題
41.答案要點：代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別，主要表現(xiàn)在以下幾方面：
(1)繼承人死亡的時間不同。在代位繼承中，被代位人(繼承人)先于被繼承人死亡，在轉(zhuǎn)繼承中，第一次繼承中的繼承人后于被繼承人死亡。
(2)繼承.的次數(shù)不同。代位繼承是一次性繼承，是由代位繼承人直接從被繼承人那里取得遺產(chǎn);轉(zhuǎn)繼承則是二次繼承。
(3)繼承適用的范圍不同。代位繼承只適用于法定繼承，而轉(zhuǎn)繼承可以發(fā)生在法定繼承中，也可以在遺囑繼承或遺贈中發(fā)生。
(4)繼承的主體不同。代位繼承人只限于被繼承人的子女的晚輩直系血親;而轉(zhuǎn)繼承的繼承主體包括法定繼承人、遺囑繼承人和受遺贈人。
42.答案要點：侵害肖像權(quán)的行為一般從以下兩方面認定：
(1)未經(jīng)許可而制作或使用他人肖像。肖像權(quán)作為人格權(quán)，體現(xiàn)主體的人格利益，屬絕對權(quán)。未經(jīng)他人允許，不得制作或使用，否則，即構(gòu)成侵權(quán)。
(2)無正當理由地制作、使用他人肖像。對此，也可以反過來理解：如果制作、使用他人肖像有正當理由，為法律所允許，即便未經(jīng)肖像權(quán)人同意，也不構(gòu)成侵權(quán)。這些正當理由也稱對肖像權(quán)的限制，包括：①國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)而使用公民肖像，如公安機關(guān)為通緝犯罪嫌疑人而使用其肖像，司法機關(guān)在訴訟活動中作為證據(jù)而使用當事人的肖像等。②在公開場合中，為新聞報道目的而使用參加該公開活動的人的肖像。如參加游行、集會、演講時等。③為本人或社會公共利益而使用其肖像。如在尋人啟事中使用失蹤人的肖像，為社會公共利益而對違法或不道德行為人的行為進行曝光等。④特殊人物的肖像權(quán)受到一定的限制。如政府官員、知名人士、運動員、藝術(shù)家等，他們的活動受到社會的普遍關(guān)注，對有些活動，人們也享有知情權(quán)，所以，為了報道這些人的活動、事跡而使用其肖像，即使未征得其本人同意，也不構(gòu)成侵權(quán)。⑤為了科學研究或文化教育的目的，而在一定范圍內(nèi)使用他人肖像等。
認定侵害肖像權(quán)的行為不是必須“以營利為目的”。不以營利為目的，未經(jīng)權(quán)利人同意，也無合法理由制作、使用他人肖像的，仍構(gòu)成侵權(quán)。
43.答案要點：(1)鄰接權(quán)是指作品的傳播者所享有的權(quán)利。
(2)我國法律規(guī)定的鄰接權(quán)主要有表演者權(quán)，錄音、錄像制作者權(quán)，廣播、電視組織者權(quán)以及出版者權(quán)。
(3)表演者權(quán)是指表演者對其文學、音樂、戲劇、舞蹈和曲藝等作品的藝術(shù)表演依法享有的專有權(quán)利。
錄音、錄像制作者權(quán)是指錄音、錄像制作者對其制作的錄音、錄像制品所享有的專有權(quán)利。該權(quán)利來自法定許可和著作權(quán)人的許可以及表演者的許可。
廣播、電視組織者權(quán)是指廣播電視組織對其編制的廣播電視節(jié)目，依法享有允許或禁止他人進行營利性的轉(zhuǎn)播、錄制和復制的權(quán)利，以及因授權(quán)許可他人轉(zhuǎn)播、錄制、復制而獲取報酬的權(quán)利。
出版者權(quán)是指出版者對其出版的圖書、報紙、雜志的版式和裝幀設(shè)計享有專有使用權(quán)。
四、論述題
44.答案要點：債權(quán)人的代位權(quán)是債權(quán)人為了保全其債權(quán)，而以自己的名義代債務(wù)人行使對第三人債權(quán)的權(quán)利。其構(gòu)成要件是：
(1)須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。
(2)債權(quán)人須有保全債權(quán)的必要。
(3)須債權(quán)已屆履行期。履行期屆至前的債權(quán)，有無不能實現(xiàn)的危險，難以預料，而且債務(wù)人于履行期屆滿前享有期限利益，債權(quán)人不能在履行期前行使代位權(quán)。
債權(quán)人應(yīng)以自己名義行使代位權(quán)。
代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)的必要范圍為限。
代位行使的權(quán)利，以非專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利為限，債務(wù)人的人身權(quán)及專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)，不能代位行使。
代位權(quán)行使的效力。債權(quán)人代位行使債務(wù)人權(quán)利的后果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。
五、案例題
45.答案要點：(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。
(2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是搞音樂的，根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋，分割遺產(chǎn)時，依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則，應(yīng)認定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)，應(yīng)照顧給最需要的人所有。
(3)對于甲的債務(wù)，應(yīng)先進行清償，然后再進行遺贈和繼承。
(4)作為繼承人，甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人，根據(jù)法律的規(guī)定應(yīng)首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所以，甲的父母應(yīng)首先分得遺產(chǎn)。
(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟，但其并沒有放棄繼承，根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，其仍然是繼承人，在分割遺產(chǎn)時，應(yīng)分給其一份。
[解題指導] 從遺囑的效力、遺產(chǎn)分配的原則、方法等方面來分析。
46.答案要點：修理部無權(quán)扣留甲的錄像機。
理由：根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，留置權(quán)的成立必須同時具備三個條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中，甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同;二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢，修理部可以留置電視機，但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機予以扣留，不符合“債務(wù)人所負債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件，所以不能扣留錄像機。
[解題指導] 運用留置權(quán)的條件加以分析。
